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    工程項(xiàng)目管理合同淺析

    天津市建設(shè)工程招標(biāo)有限公司  王  欣

    摘  要：本文通過對《建設(shè)工程項(xiàng)目委托管理合同》（以下簡稱合同）履行期限應(yīng)與其服務(wù)內(nèi)容相吻合的論述，對《合同》中應(yīng)明確標(biāo)定其工作及服務(wù)內(nèi)容、職責(zé)、權(quán)限等方面的表述以及對《合同》中應(yīng)具備的風(fēng)險(xiǎn)防范的分析，闡述了具體做法與應(yīng)對措施。強(qiáng)調(diào)了應(yīng)運(yùn)用嚴(yán)謹(jǐn)、科學(xué)、可操作性的《合同》指導(dǎo)專業(yè)化建設(shè)工程項(xiàng)目管理。

    關(guān)鍵字：合同；風(fēng)險(xiǎn)；項(xiàng)目管理

    建設(shè)工程項(xiàng)目專業(yè)化管理是深化建設(shè)工程項(xiàng)目實(shí)施方式，改革和提高建設(shè)工程管理水平，保證建設(shè)工程質(zhì)量和投資效益、規(guī)范建筑市場秩序的重要舉措，是與國際建設(shè)工程管理方式接軌的必然趨勢。我國當(dāng)前推行建設(shè)工程項(xiàng)目管理還處于起步階段，不像參與建設(shè)工程項(xiàng)目的其他主體，有明確的法律規(guī)定、部門規(guī)章制度和標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范對交易行為進(jìn)行約束和權(quán)益保護(hù)，有不同《合同示范文本》的規(guī)范性合同文件，而到目前為止國家和地方政府還沒有出臺(tái)正式的有關(guān)委托建設(shè)工程項(xiàng)目管理的部門規(guī)章和建設(shè)工程委托項(xiàng)目管理合同（示范文本）等標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范。目前唯一的依據(jù)是建設(shè)部2004年頒布的《建設(shè)工程項(xiàng)目管理試行辦法》（建市【2004】200號(hào)）（以下簡稱《200號(hào)文》）。為了規(guī)范建設(shè)工程項(xiàng)目管理委托人和受委托人雙方的權(quán)利和義務(wù)、責(zé)任和權(quán)益，為了將《200號(hào)文》的精神貫徹到建設(shè)工程專業(yè)化管理的全過程中，為了達(dá)到委托項(xiàng)目管理預(yù)期效果，作為建設(shè)工程項(xiàng)目管理受托方的專業(yè)化建設(shè)工程項(xiàng)目管理企業(yè)必須嚴(yán)謹(jǐn)慎重的簽訂《建設(shè)工程項(xiàng)目委托管理合同》（以下簡稱合同）。因?yàn)橐话阄�托方對建設(shè)工程項(xiàng)目管理的內(nèi)涵并不十分了解，造成委托方只看結(jié)果不重過程，不愿承擔(dān)因自身原因所造成的風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任。因此，為保障建設(shè)工程項(xiàng)目圓滿實(shí)現(xiàn)專業(yè)化管理目標(biāo)，就必須首先嚴(yán)格按照《合同法》訂立并履行合同，合同法第五條規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)”，第八條規(guī)定“依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或解除合同，依法成立的合同受法律保護(hù)。”由于簽訂合同當(dāng)事人的專業(yè)化素質(zhì)不同、適應(yīng)工程管理科學(xué)規(guī)律的差異和規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的強(qiáng)弱將直接影響建設(shè)工程全過程工期、質(zhì)量、投資目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，直接影響項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)在工程實(shí)施全過程中的風(fēng)險(xiǎn)大小和難易程度，直接影響雙方合作深度，尤其是直接影響最終受托方為委托方提供服務(wù)的滿意度。因此《合同》中的任何不嚴(yán)謹(jǐn)、不完善、不明確、不科學(xué)、不務(wù)實(shí)的瑕疵都將給該建設(shè)工程項(xiàng)目管理的目標(biāo)造成不良后果甚至釀成失敗，若《合同》中殘留先天性的病灶，將給建設(shè)工程項(xiàng)目管理實(shí)施過程鑄成無法解脫的桎梏。下面本人就依據(jù)自己作為受托人在履行《合同》的實(shí)踐過程中的一些體會(huì)，如何規(guī)避《合同》風(fēng)險(xiǎn)，談一些粗淺的看法，與同仁們探討，若有不妥之處還請多加指正。

    一、合同的履行期限應(yīng)與合同的服務(wù)內(nèi)容相吻合

    首先，合同的履行期限與合同的服務(wù)內(nèi)容相脫節(jié)，是當(dāng)今建筑市場見怪不怪的普遍現(xiàn)象，但作為專業(yè)化管理團(tuán)隊(duì)“實(shí)現(xiàn)工期目標(biāo)”是體現(xiàn)自身信譽(yù)和專業(yè)化管理水平的重要技術(shù)指標(biāo)，是直接影響委托方經(jīng)濟(jì)效益與社會(huì)效益的關(guān)鍵。因此，要對建設(shè)工程項(xiàng)目工期目標(biāo)進(jìn)行專業(yè)化的、科學(xué)務(wù)實(shí)的分析，以客觀、誠信的態(tài)度向委托人闡明觀點(diǎn)，使其在充分了解建筑行業(yè)特征、專業(yè)流程和工程項(xiàng)目客觀環(huán)境、條件的基礎(chǔ)上接受科學(xué)、合理的工期。最低也要對其要求實(shí)現(xiàn)的理想工期目標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)制定出針對性的預(yù)控措施，并在思想上做好承擔(dān)工程可能延期這一風(fēng)險(xiǎn)的準(zhǔn)備。同時(shí)，為化解或降低受托人可能承擔(dān)的工期風(fēng)險(xiǎn)，就必須要在《合同》中明確說明，尤其要對《合同》的服務(wù)內(nèi)容和時(shí)段做出明確的約定。建設(shè)工程項(xiàng)目根據(jù)原來國家發(fā)改委的規(guī)定，一般分為兩大階段：

    1.工程決策階段：包括項(xiàng)目建議、可行性研究、審批和立項(xiàng)過程。

    2.工程實(shí)施階段：包括勘察設(shè)計(jì)、施工和交付使用過程。

    但我們專業(yè)建設(shè)工程管理公司為適應(yīng)建筑市場的發(fā)展趨勢和提供優(yōu)良服務(wù)的需求，在實(shí)際操作中一般將建設(shè)工程項(xiàng)目的階段劃分進(jìn)一步細(xì)化為六個(gè)階段：

    1.前期策劃階段：協(xié)助業(yè)主并具體實(shí)施上述工程決策階段的工作。

    2.勘察設(shè)計(jì)階段：包括選址勘察、方案設(shè)計(jì)、初步勘察、初步設(shè)計(jì)和詳細(xì)勘察、施工圖設(shè)計(jì)、配套及專業(yè)深化設(shè)計(jì)。

    3.工程發(fā)包階段：包括監(jiān)理招標(biāo)和簽訂合同、總承包招標(biāo)和簽訂合同，物資采購招標(biāo)和簽訂合同、配套專業(yè)工程招標(biāo)和簽訂合同。

    4.工程實(shí)施階段：包括工程前期行政報(bào)批、施工現(xiàn)場場地三通一平工程、深基坑、樁基和地基處理工程、建筑主體工程和配套工程的施工驗(yàn)收及歸檔。

    5.保修階段：包括執(zhí)行保修協(xié)議、確認(rèn)缺陷責(zé)任，界定監(jiān)理和施工合同（包括保修協(xié)議）結(jié)束條件并辦理結(jié)束事宜。

    6.工程后評(píng)估階段：包括工程項(xiàng)目的投資，質(zhì)量和工期目標(biāo)完成情況的評(píng)估、工程項(xiàng)目使用后安全和功能的評(píng)估和工程項(xiàng)目成本和效益的評(píng)估。

    上述六個(gè)階段的工作內(nèi)容和所承擔(dān)的責(zé)任各不相同，所以受托方介入哪個(gè)階段必須在《合同》中明確，這直接影響《合同》雙方的利益，否則自簽訂《合同》之日起就留下無法實(shí)現(xiàn)合同目標(biāo)的后患，至使在項(xiàng)目管理過程中給《合同》雙方當(dāng)事人造成工期承諾爭議，導(dǎo)致委托人經(jīng)濟(jì)和社會(huì)收益下降，受托人管理成本增大、企業(yè)信譽(yù)受損。

    二、闡明項(xiàng)目管理工作內(nèi)容

    合同中必須標(biāo)明《200號(hào)文》中第六條工程項(xiàng)目管理業(yè)務(wù)的八款工作內(nèi)容。這里除第（七）和(八)兩款工作外前六款工作內(nèi)容全部前綴“協(xié)助業(yè)主方”，這就具體顯現(xiàn)了建設(shè)工程項(xiàng)目委托管理的必要條件是“必須有業(yè)主在建設(shè)工程項(xiàng)目全壽命期工作”，通過“業(yè)主駐現(xiàn)場代表了解控制和決策項(xiàng)目管理的全過程”而受托項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)只行使《合同》賦予的義務(wù)和責(zé)任，.按業(yè)主授權(quán)范圍為業(yè)主服務(wù)，執(zhí)行業(yè)主的合法決策。

    1.因此，在合同中必須明確寫入建設(shè)工程項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)協(xié)助業(yè)主方的職責(zé)和義務(wù)，業(yè)主駐建設(shè)工程項(xiàng)目代表的職責(zé)和義務(wù)，各自的授權(quán)范圍。項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)決不能越權(quán)行事，更不能代替業(yè)主行使決策權(quán)。而有些《合同》中恰恰沒有將這關(guān)鍵的“協(xié)助業(yè)主方”五個(gè)字寫進(jìn)合同，致使委托方業(yè)主在工程項(xiàng)目管理過程的實(shí)際操作中任意放權(quán)，讓受托方的管理機(jī)構(gòu)“說了算，定了干”，形成越權(quán)管理的失誤風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，造成委托方業(yè)主對受托方項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)日后在糾紛處理的相互指責(zé)和推諉。

    2.《200號(hào)文》中第七條要求在《合同中》明確“雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任”；應(yīng)參照或借鑒《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》中標(biāo)準(zhǔn)條件中第十一條、第十二條、第十七條、第十八條、第二十一條、第二十五條、第二十七條內(nèi)容，因?yàn)檫@些條款都是規(guī)避工程項(xiàng)目管理風(fēng)險(xiǎn)，杜絕越權(quán)管理，確保實(shí)現(xiàn)《合同》目標(biāo)的關(guān)鍵條款。

    3.結(jié)合當(dāng)今我國建筑市場現(xiàn)狀，建議借助FIDIC條款中關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任劃分的規(guī)定，明確業(yè)主應(yīng)承擔(dān)的八條風(fēng)險(xiǎn)和建設(shè)工程項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。尤其是此條款中第七款明確規(guī)定：“由業(yè)主提供的設(shè)計(jì)不當(dāng)造成的損失，是業(yè)主應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)義務(wù)”。而“設(shè)計(jì)不當(dāng)”（包括未滿足業(yè)主需求的設(shè)計(jì)問題）是當(dāng)今工程項(xiàng)目實(shí)施過程中普遍和經(jīng)常發(fā)生的問題。本款恰恰是防止委托方轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，受托方回避風(fēng)險(xiǎn)不可缺少非常重要的內(nèi)容。只有這樣，再加上在《合同》中明確委托方同意執(zhí)行《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》標(biāo)準(zhǔn)條件中第四十五條的內(nèi)容后，使受托方在實(shí)施建設(shè)工程項(xiàng)目管理的過程中，充分依靠自身專業(yè)化素質(zhì)和實(shí)力，對發(fā)現(xiàn)的設(shè)計(jì)問題向業(yè)主提供糾正、改正和完善設(shè)計(jì)問題建議時(shí)，得到委托方的認(rèn)可并增加滿意度，否則就會(huì)造成委托方錯(cuò)覺，認(rèn)為受托方是內(nèi)行發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)問題是理所當(dāng)然，沒發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)問題就是過錯(cuò)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，將由此造成的一切不良后果全都?xì)w于項(xiàng)目管理受托方。另外在項(xiàng)目的實(shí)施過程中不可預(yù)見的因素很多，不可避免會(huì)發(fā)生一些設(shè)計(jì)變更或工程簽證，而這是直接影響工程項(xiàng)目工期、質(zhì)量和投資控制的主要因素，因此要在《合同》中明確以下三點(diǎn)：

    1.委托方的決策權(quán)力和介入深度。

    2.委托方對受托方的授權(quán)范圍。

    3.申明設(shè)計(jì)變更和工程簽證管理遵循的原則和依據(jù)。

    以此，一方面防止委托方在項(xiàng)目管理中的不合理放權(quán)或介入過深，干擾受托方的專業(yè)化管理；另一方面防止受托方的越權(quán)行為和管理的失職，確保雙方在和諧的管理環(huán)境中圓滿完成《合同》目標(biāo)。

    三、重視協(xié)助業(yè)主簽訂的《建設(shè)工程施工總承包合同》

    業(yè)主與施工企業(yè)簽訂總承包合同后，就形成了項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)的管理依據(jù)，合同內(nèi)容直接影響和決定工程項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)在實(shí)施自身項(xiàng)目管理合同過程中的風(fēng)險(xiǎn)大小，因?yàn)槭┕るA段的項(xiàng)目管理方是代表業(yè)主與施工企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)的直接對話者，是直接發(fā)生利害沖突的管理者和被管理者的矛盾雙方。所以項(xiàng)目管理企業(yè)就應(yīng)該比業(yè)主更加關(guān)注、更加重視建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容，更加需要借助施工合同在保護(hù)業(yè)主合法利益的同時(shí)，也要保護(hù)自身的合法權(quán)益不受侵害。最大限度地合理規(guī)避業(yè)主及自身的風(fēng)險(xiǎn)。為此，根據(jù)目前建筑市場的實(shí)際和自身管理經(jīng)驗(yàn)，還應(yīng)在施工承包合同中較具體的列入以下條款：

    1.編制總進(jìn)度計(jì)劃和階段性進(jìn)度計(jì)劃要求的約定。

    2.人員配備，尤其是節(jié)假期、農(nóng)忙期人員保障的約定。

    3.主要物資和大型施工機(jī)械設(shè)備進(jìn)場時(shí)間的約定。

    4.工期控制與工程款支付掛鉤約定，并將利用經(jīng)濟(jì)手段控制工程進(jìn)度的權(quán)力用到極至。

    5.質(zhì)量檢驗(yàn)制度與工程款支付掛鉤的約定。

    6.可能引起工程費(fèi)用變動(dòng)的工程設(shè)計(jì)變更和增減項(xiàng)工程審批程序和權(quán)限的約定。

    7.安全施工責(zé)任的約定，應(yīng)提請業(yè)主注意通用條款第20.2條的內(nèi)容。

    8.關(guān)于工程竣工驗(yàn)收和結(jié)算應(yīng)提示業(yè)主對通用條款32.3條和33.3條是否可以接受，否則必須利用專用條款第47條進(jìn)行修改或補(bǔ)充。

    9.違約和索賠的約定，應(yīng)充分利用專用條款第35.2條“雙方約定的承包人其他違約責(zé)任”一欄約束承包人，預(yù)防其回避或轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。

    10.因?yàn)槭┕ず贤�示范文本中通用和專用條款中的第38款內(nèi)容較簡單，實(shí)際在工程進(jìn)入設(shè)備安裝階段后必然存在總承包企業(yè)與分包企業(yè)的協(xié)調(diào)，尤其是特殊行業(yè)專項(xiàng)承包企業(yè)的交叉施工造成相互影響、相互干擾和相互制約的現(xiàn)象給工程項(xiàng)目的質(zhì)量、進(jìn)度造成的影響，給協(xié)調(diào)工作帶來較大困難。所以要利用專用條款的第47款，對總承包企業(yè)與專業(yè)分包或特殊行業(yè)專項(xiàng)承包企業(yè)管理和服務(wù)的要求進(jìn)行約定。

    11.保修和其他約定，應(yīng)向業(yè)主說明：第一，要嚴(yán)格履行國家規(guī)定的建設(shè)工程最低保修期限，但經(jīng)雙方協(xié)商可使全部或局部保修期適當(dāng)延長；第二，協(xié)助業(yè)主明確保修期與最終支付工程尾款的約定。

    總之，在市場經(jīng)濟(jì)中，尤其當(dāng)前建筑市場是買方市場的環(huán)境中，客戶（使用方）是上帝。但實(shí)質(zhì)上不同的客戶素質(zhì)區(qū)別很大，客觀上客戶不可能是仁慈的上帝，只有《合同》是保障當(dāng)事雙方地位平等的法律依據(jù)。因此《合同》對管理風(fēng)險(xiǎn)的成功預(yù)測和防范是建設(shè)工程項(xiàng)目管理成功介入的基礎(chǔ)�！逗贤�》的控制力是工程項(xiàng)目管理成敗的根本，《合同》的執(zhí)行力是實(shí)現(xiàn)工程項(xiàng)目管理目標(biāo)的關(guān)鍵。所以，必須確�！逗贤�》的嚴(yán)謹(jǐn)，夯實(shí)《合同》的控制力，強(qiáng)化《合同》的執(zhí)行力，才能圓滿完成建設(shè)工程項(xiàng)目管理目標(biāo)。