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    談?wù)劅o效施工合同

    石家莊高新區(qū)科技創(chuàng)業(yè)園區(qū)  馮增強(qiáng)

    摘  要：本文論述了造成建設(shè)工程施工合同無效的種種情形、合同被認(rèn)定無效后的處理原則以及避免無效施工合同應(yīng)該注意的問題，對(duì)承、發(fā)包雙方有一定的參考價(jià)值。

    關(guān)鍵詞：建設(shè)工程施工合同；無效；處理原則；避免

    建設(shè)工程項(xiàng)目往往標(biāo)的大、成本高、利潤(rùn)厚，在實(shí)踐中，建設(shè)、施工等單位，為降低成本，許多做法與法律、法規(guī)的要求相沖突，造成合同被確認(rèn)無效的情形也就自然大量存在。而一旦合同認(rèn)定無效必然會(huì)引起承、發(fā)包雙方的糾紛并會(huì)給雙方造成一定的經(jīng)濟(jì)損失，為了減少糾紛避免損失，本人根據(jù)《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》以及相關(guān)司法解釋談一談引起施工合同無效的情形，合同被認(rèn)定無效后的處理原則以及避免無效施工合同應(yīng)注意的問題，希望能對(duì)承、發(fā)包雙方有所幫助。

    一、建設(shè)工程施工合同無效可以分為以下幾個(gè)情形

    《合同法》規(guī)定了五種情形

    （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國(guó)家利益的合同；

    （二）雙方惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同；

    （三）以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同；

    （四）損害社會(huì)公共利益而訂立的合同；

    （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。

    由于建設(shè)工程質(zhì)量涉及公共安全和社會(huì)效率，存在較多的強(qiáng)制性規(guī)范。所以單就上述第五點(diǎn)“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第１條和第４條又規(guī)定了以下五種情形：

    一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    二是沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    三是建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    五是承包人違法分包建設(shè)工程所簽訂的建設(shè)工程施工合同。

    其中違反《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，中標(biāo)無效所簽訂的施工合同無效的情形有以下7種：

    （1）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)有關(guān)的情況和資料影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    （2）招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與招標(biāo)人、投標(biāo)人串通損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益并影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    （3）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)人向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況或者泄露標(biāo)底，影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    （4）投標(biāo)人相互串通、投標(biāo)人與招標(biāo)人相互串通、投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    （5）投標(biāo)人以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    （6）依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，影響中標(biāo)結(jié)果所簽訂的建設(shè)工程施工合同；

    （7）招標(biāo)人在評(píng)標(biāo)委員會(huì)依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人所簽訂的建設(shè)工程施工合同，或者依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目在所有投標(biāo)被評(píng)標(biāo)委員會(huì)否決后自行確定中標(biāo)人所簽訂的建設(shè)工程施工合同。

    二、建設(shè)工程施工合同被認(rèn)定無效后的處理原則

    無效合同自始沒有法律約束力，不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。建設(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動(dòng)和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認(rèn)無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆绞教幚怼Ｋ�以根�?jù)合同履行程度和已完工程質(zhì)量對(duì)合同無效處理分以下幾種情形：

    （1）工程尚未開工（或開工不久），可以采用恢復(fù)原狀，返還財(cái)產(chǎn)原則，雙方返還因合同取得的財(cái)產(chǎn)，發(fā)包方退還質(zhì)量保證金或承包方退還工程預(yù)付款等；

    （2）工程已竣工且驗(yàn)收合格，無法適用恢復(fù)原狀辦法處理，只能折價(jià)補(bǔ)償。其折價(jià)補(bǔ)償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定可參照合同中約定的支付工程款的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；

    （3）工程已竣工驗(yàn)收不合格，但修復(fù)后驗(yàn)收合格，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)參照合同中約定的支付工程款的標(biāo)準(zhǔn)來支付工程款，但返修的費(fèi)用由承包人承擔(dān)。

    （4）工程已竣工驗(yàn)收不合格，修復(fù)后仍然不合格，承包人不僅沒有請(qǐng)求支付工程款人權(quán)利，并且還要承擔(dān)拆除不合格工程的費(fèi)用。

    三、避免施工合同無效應(yīng)注意的幾個(gè)問題

    建設(shè)工程施工合同一旦被確認(rèn)為無效，往往帶來嚴(yán)重的后果，不但會(huì)給合同的一方或雙方當(dāng)事人帶來巨大的經(jīng)濟(jì)損失，而且會(huì)在一定范圍內(nèi)給社會(huì)公共秩序、經(jīng)濟(jì)秩序造成不良的影響。因此，工程建設(shè)的各方當(dāng)事人在簽訂建設(shè)工程合同時(shí)，一定要慎之又慎，要嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，避免簽訂無效的建設(shè)工程合同。所以應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

    1.確定擬建工程項(xiàng)目是否屬于必須招投標(biāo)的項(xiàng)目。對(duì)必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目不招標(biāo)，或化整為零等方式規(guī)避招標(biāo)，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。對(duì)必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，必須經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)程序來選定承包單位。

    2.進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的項(xiàng)目保證合法進(jìn)行，嚴(yán)格執(zhí)行《招標(biāo)投標(biāo)法》，避免出現(xiàn)無效中標(biāo)。

    3.注意審核承包人及發(fā)包人的資格。尤其對(duì)承包人的資格進(jìn)行嚴(yán)格審查，以確保承包人有資質(zhì)，并且資質(zhì)等級(jí)與所承包工程相符。

    4.施工中取得資質(zhì)的，按照有效合同處理。如果承包人簽約之時(shí)超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，但是在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，按照有效合同處理。

    5.發(fā)現(xiàn)合同無效后注意收集相關(guān)證據(jù)，以使自己處于有利地位。

    6.及時(shí)檢驗(yàn)工程質(zhì)量，切忌擅自使用。發(fā)包方收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后應(yīng)及時(shí)組織有關(guān)單位驗(yàn)收，仔細(xì)審查《竣工驗(yàn)收證明書》的內(nèi)容，避免造成“默認(rèn)”通過驗(yàn)收的不利后果；對(duì)未經(jīng)驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格的，發(fā)包方不得使用，否將免除承包方對(duì)施工質(zhì)量修復(fù)的責(zé)任。

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