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    加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同備案的幾點(diǎn)對策

    濟(jì)南市建委市場處（濟(jì)南市招標(biāo)辦）  史文波  張冬梅

    摘  要：建設(shè)工程施工合同備案是規(guī)范建筑市場的重要管理手段，隨著我國經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，強(qiáng)化施工合同管理是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)自身發(fā)展的客觀要求。面對當(dāng)前施工合同備案管理中遇到的共性問題，有針對性地采取幾點(diǎn)對策，必將在一定程度上緩解矛盾、提高合同履約率，促進(jìn)建筑市場健康、平穩(wěn)發(fā)展。

    關(guān)鍵詞：施工合同；備案管理；對策

    隨著法制建設(shè)的推進(jìn)和建筑市場的規(guī)范發(fā)展，施工合同必將成為維系發(fā)承包雙方經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的重要法律依據(jù)。強(qiáng)化建設(shè)工程施工合同的備案不僅是主觀需要，更是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求。

    首先，從社會(huì)制度和企業(yè)性質(zhì)看，我國目前是以公有制為主的多種經(jīng)濟(jì)形式并存的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，由于法制不健全，不正當(dāng)競爭行為時(shí)有發(fā)生，建筑市場承發(fā)包雙方的合同自律行為還比較差�，F(xiàn)階段必須依靠政府有關(guān)部門的宣傳監(jiān)督和管理，發(fā)揮政府職能部門的作用，才能使建筑市場不斷規(guī)范和完善。

    其次，從當(dāng)前經(jīng)濟(jì)秩序的狀況看，舊的體制雖然已被打破，但新的體制還沒有完全建立起來，人們?nèi)狈κ袌鼋?jīng)濟(jì)所必需的法制觀念和行為規(guī)范，經(jīng)濟(jì)交往的隨意性和盲目性很大，加之投機(jī)的心理作用使建筑市場交易秩序經(jīng)常處在一個(gè)不穩(wěn)定的狀態(tài)，如果片面地強(qiáng)調(diào)施工合同簽約自由和企業(yè)自律，只會(huì)加劇建筑市場簽約行為隨意化，使企業(yè)付出經(jīng)濟(jì)代價(jià)更加沉重。

    再次，從企業(yè)經(jīng)濟(jì)管理的現(xiàn)狀看，一些企業(yè)的合同意識(shí)比較薄弱，覺得只要我先把合同簽了就行，合同內(nèi)容無所謂，只要在施工過程中，和發(fā)包人搞好關(guān)系，到時(shí)再辦簽證就行，因于這種想法，盲目簽合同，不會(huì)用合同自身的合法權(quán)益，不知如何管理合同的現(xiàn)象仍很普遍。

    一、當(dāng)前建設(shè)工程施工合同備案面臨的幾個(gè)共性問題

    ㈠法律意識(shí)淡薄。一是有相當(dāng)部分企業(yè)對施工合同備案（合同備案不是法定必備程序）缺乏自覺性，承發(fā)包回避建設(shè)行政主管部門的監(jiān)督管理；二是個(gè)別單位不采用國家統(tǒng)一的施工合同示范文本而自訂條款；三是部分發(fā)包方不執(zhí)行國家的法律、法規(guī)，而各行其是（如盲目壓低工程造價(jià)，要求縮短工期卻不支付工期補(bǔ)償費(fèi)，延期付款而不支付貸款利息等），甚至個(gè)別業(yè)主自定章程代替法規(guī)，私下另行簽訂合同來約束承包方；四是個(gè)別承包方不具備法人資格，超越權(quán)限簽訂合同；五是有的單位不使用合同專用章。上述問題產(chǎn)生的原因，是由于某些領(lǐng)導(dǎo)及合同承辦人員的法律意識(shí)淡薄，對工程施工合同的簽訂的重要性和必要性認(rèn)識(shí)不足。

    ㈡陰陽合同。據(jù)了解，當(dāng)前在工程進(jìn)行招投標(biāo)時(shí)很重視對承包方的主體資格的審查，而忽視對“發(fā)包方”主體資格的審查，特別是對工程款支付能力的審查不夠嚴(yán)格，從而出現(xiàn)了在建設(shè)行政主管部門備案的是一份合同，但實(shí)際履行過程中又簽訂一份合同，這就是所謂的陰陽合同。有些發(fā)包方將能否墊資將作為招標(biāo)和選用承包方的先決條件，導(dǎo)致竣工備案已辦理完，但工程款仍無著落，根本不具備履約能力。而一些急于找米下鍋的承包方“忍辱負(fù)重”，在施工過程中不惜以墊資為代價(jià)，去滿足發(fā)包方的要求，致使工程款舊賬未清，又欠新賬，拖欠工程款的三角債現(xiàn)象相當(dāng)普遍。還有的發(fā)包方強(qiáng)行將“不支付工程預(yù)付款”的字樣寫入合同附加條款之中，干擾了建筑市場的公平交易和平等競爭，致使建設(shè)工期和質(zhì)量很難得到保證。這種情況應(yīng)該引起各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)和有關(guān)主管部門的高度重視和關(guān)注。加強(qiáng)對發(fā)包方主體資格的嚴(yán)格審查和管理已成為建筑市場刻不容緩的一大課題。

    ㈢管理措施不配套。施工合同管理工作是一項(xiàng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程必須有相應(yīng)的配套措施，而當(dāng)前存在著兩個(gè)突出問題：一是規(guī)范建設(shè)工程施工合同管理工作的法律法規(guī)尚不健全，缺乏系統(tǒng)性；二是涉及施工合同條款的有關(guān)法規(guī)修改和調(diào)整工作滯后。近年來，發(fā)包方對優(yōu)質(zhì)工程的要求越來越高，工期越來越短，而目前的工期與質(zhì)量獎(jiǎng)罰的具體辦法和標(biāo)準(zhǔn)卻沒有相應(yīng)的調(diào)整和出臺(tái)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)當(dāng)前建筑市場和施工合同管理機(jī)制的需要。

    ㈣部分企業(yè)對合同備案不重視，企業(yè)內(nèi)部的合同管理比較薄弱。在合同檢查和備案過程中發(fā)現(xiàn)，有些單位在備案時(shí)派項(xiàng)目部的人員來，在備案過程中一問三不知，今天張三來，明天李四來，對合同備案一點(diǎn)也不重視，而簽訂的合同條款填寫不認(rèn)真，語言表達(dá)不嚴(yán)謹(jǐn)，內(nèi)容不完備，錯(cuò)漏較多。部分企業(yè)內(nèi)部缺乏嚴(yán)格的規(guī)章制度，沒有形成領(lǐng)導(dǎo)主管，職能部門分管，承辦人員專管的內(nèi)部管理網(wǎng)絡(luò)機(jī)制。

    ㈤缺乏依法查處和打擊不正當(dāng)競爭行為的權(quán)威性。據(jù)調(diào)查，當(dāng)前建筑市場先開工后簽合同的現(xiàn)象比較普遍，“三邊”工程大量存在。合同簽訂后不主動(dòng)報(bào)送備案的比例數(shù)仍比較大，少數(shù)施工企業(yè)有轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠行為，有的項(xiàng)目沒有立項(xiàng)批文，沒有招標(biāo)手續(xù)和許可證，外埠企業(yè)沒辦理進(jìn)濟(jì)施工備案證。

    二、強(qiáng)化建設(shè)工程施工合同備案的對策

    加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同的備案管理是規(guī)范建筑市場的重要措施，也是保障工程承發(fā)包當(dāng)事人合法權(quán)益的有效手段，更是維護(hù)建筑市場正常秩序的有力保證。在當(dāng)前新舊體制交替摩擦及建筑市場不斷發(fā)展的過程中，建設(shè)工程施工合同管理工作出現(xiàn)一些問題是不可避免的，問題的關(guān)鍵是如何把建設(shè)工程施工合同備案管理得更加規(guī)范和卓有成效。當(dāng)前可側(cè)重考慮采取以下幾點(diǎn)對策：

    ㈠設(shè)專職機(jī)構(gòu)，要有懂專業(yè)、會(huì)管理的人才，要設(shè)立專人管理，部門之間配合要默契，工作銜接要緊湊

    要培養(yǎng)高素質(zhì)管理人才。施工合同備案管理工作是一項(xiàng)法律性、政策性、專業(yè)性和社會(huì)性較強(qiáng)的綜合性經(jīng)濟(jì)技術(shù)管理工作，只有逐步培養(yǎng)一批素質(zhì)高、業(yè)務(wù)精、能力強(qiáng)并相對穩(wěn)定的專家型管理人員，才能將施工合同管理工作做的更有深度。

    對各區(qū)縣要實(shí)行集中統(tǒng)一管理，統(tǒng)一發(fā)放印章，形成上下協(xié)調(diào)、統(tǒng)一管理的組織體系。

    ㈡抓好備案是加強(qiáng)施工合同管理的重要手段

    ㈢加強(qiáng)對《施工合同（示范文本）》的使用管理

    全面推廣使用《建設(shè)工程施工合同（GF－1999-0201）》、《建筑裝飾施工合同（GF－96-0205）》、《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同（GF－2003－0214）》、《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同（GF-2003-0213）》。這四個(gè)示范文本是由國家建設(shè)部、國家工商行政管理局根據(jù)我國長期實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，反復(fù)優(yōu)選、評審并吸收和借鑒了國際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)（FIDIC）制定的《土木工程施工合同條件》的基礎(chǔ)上制訂的。它是與國際慣例接軌又符合中國國情的合同文本。它具有規(guī)范性、可靠性、完備性、適用性的特點(diǎn)。它的發(fā)布實(shí)施使施工合同簽訂規(guī)范化，避免缺款少項(xiàng)，防止有失公平和違法的條款出現(xiàn)，減少合同糾紛，也便于管理機(jī)關(guān)審查和監(jiān)督。

    ㈣加大對發(fā)包主體資格和履約能力的審查力度

    落實(shí)建設(shè)資金來源，這是發(fā)包主體必須具備的經(jīng)濟(jì)技術(shù)條件之一。按時(shí)撥付工程價(jià)款，才能保證工程建設(shè)質(zhì)量和工程計(jì)劃的順利進(jìn)行。為了防止工程款的拖欠和違約合同的出現(xiàn)，加大對發(fā)包主體資格的審查，是當(dāng)前規(guī)范建設(shè)市場的一項(xiàng)緊迫任務(wù)。建設(shè)系統(tǒng)各有關(guān)部門應(yīng)按各自的工作職能和基本建設(shè)項(xiàng)目審批程序各司其職，做到業(yè)務(wù)互相通氣，程序互相制約。如在工程辦理立項(xiàng)時(shí)應(yīng)審查建設(shè)資金是否真正落實(shí)；工程辦理招投標(biāo)時(shí)應(yīng)嚴(yán)格審查承包方的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)、安全生產(chǎn)許可證及外地進(jìn)濟(jì)施工備案證等資料；施工合同備案時(shí)應(yīng)查驗(yàn)是否與中標(biāo)通知書相一致，合同條款是否符合招投標(biāo)文件要求；申請《建筑施工許可證》時(shí)應(yīng)查施工合同是否備案。只有堅(jiān)持協(xié)同作戰(zhàn)，管理才有力度，效果才能明顯，建筑市場才能規(guī)范。

    ㈤進(jìn)一步推行建設(shè)工程施工合同管理人員持證上崗制度

    完善對施工合同管理人員的培訓(xùn)和管理，通過培訓(xùn)，提高施工合同管理人員的內(nèi)在素質(zhì)和管理水平。該制度實(shí)行后，對不能出具資格證書的施工合同，管理部門不予受理備案。

    ㈥加大施工合同簽約后的監(jiān)管力度

    建設(shè)工程施工合同是一種特殊形式的經(jīng)濟(jì)合同，對整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序影響很大，這就要求主管部門加大監(jiān)督管理的力度和深度。一是加大對施工、勞務(wù)分包和專業(yè)分包合同備案的力度，加強(qiáng)對合同履約全過程的跟蹤管理，搞好服務(wù)；二是應(yīng)加大監(jiān)察力度，對簽訂陰陽合同的單位進(jìn)行糾正和查處，并通過典型案例，教育施工企業(yè)，使其提高合同管理工作重要性的認(rèn)識(shí)；三是要將嚴(yán)格執(zhí)法與為企業(yè)服務(wù)有機(jī)地結(jié)合起來，給市場主體提供一個(gè)良好地、便捷地市場氛圍。

    總之，通過加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同備案管理，充分體現(xiàn)“市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)”的指導(dǎo)思想，依法維護(hù)各合同主體（即市場主體）的權(quán)益，切實(shí)提高施工合同的履約率，逐步營造一個(gè)統(tǒng)一開放、平等競爭、運(yùn)行有序的建筑市場環(huán)境。

    參考文獻(xiàn):

    [1]建設(shè)部、國家工商行政管理局建設(shè)工程施工合同GF-1999-0201）

    [2]關(guān)柯  關(guān)于我國建筑業(yè)治本的兩點(diǎn)建議   建筑管理現(xiàn)代化1999（3）

    [3]金永春  WTO對建設(shè)工程施工合同備案工作的影響  工程造價(jià)管理2006（5）